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经济法:2007年6月,美国A公司拟协议购买B国有企业的部分股权投资设立C中外合资经营企业(以下简称“C公司”)。A公司...

[问答题] - 考题描述:

2007年6月,美国A公司拟协议购买B国有企业的部分股权投资设立C中外合资经营企业(以下简称“C公司”)。A公司与B企业协商后达成的有关改组要点如下:
(1)A公司协议购买B企业450万美元的股权,再以50万美元现金和价值130万美元的设备追加投资于C公司,B企业则以其余股权投资设立C公司,改组后C公司的注册资本为960万美元,投资总额拟为2500万美元。
(2)A公司向B企业支付的150万美元股权转让款,自C公司营业执照颁发之日起第3个月支付75万美元,余款在第11个月支付;其追加投资的增资款自C公司营业执照颁发之日起5个月内一次缴清。
(3)B企业改组前拥有350万元人民币的债权和460万元人民币的债务。
(4)C公司设立股东会、董事会和监事会。以股东会为权力机构;董事会为执行机构,董事长和副董事长由B企业委派的中方人员担任,总经理和副总经理由A公司委派的美方人员担任;监事会为公司内部的监督机构。
要求:按照上述内容,分别回答下列问题:
(1)C公司的投资总额是否符合规定并说明理由。
(2)A公司支付股权转让价款的出资以及追加增资部分的出资期限是否符合规定并分别说明理由。
(3)B企业的改组事项是否需要通知债权人并公告改组前的债权债务应由谁享有和承担并分别说明理由。
(4)C公司的组织机构是否符合规定并分别说明理由。

不具备民事主体资格的科研组织订立的技术合同,未经法人或其他组织授权或认可,但法人或其他组织因该合同受益的,法人或其他组织应承担责任。 ( )2003年4月,张、刘、李、赵决定投资设立合伙企业,并签订了书面协议。张以现金和机器设备进行投资,共投资20万元。刘以厂房进行投资,折价15万元。李出资10万元现金。经3人协商同意赵以劳务出资折价为 5万元。合伙协议中规定,张、刘、李、赵按照4:3:2:1的比例分配利润和承担风险。合伙协议中规定,张、刘执行合伙企业事务,对外代表合伙企业,其他两人不执行合伙企业事务,但签订购销合同超过20万元的应经其他合伙人同意。合伙企业发生以下业务: (1)2003年6月,张、刘两人协商与甲公司签订了一份价值25万元的购销合同,李、赵知道后,认为该合同风险大,因此,不同意,同时向甲公司表示该合同为无效。 (2)2003年8月,张决定将部分投资转让给李,并将其决定通知其他投资人,转让后分配利润和承担风险比例为3:3:3:1,张未经其他3人同意,以合伙企业名义为合伙企业外的其他人提供担保。 (3)2003年9月,赵提出退伙,其他3人考虑到赵的退伙不会造成不利影响,均表示同意。10月份赵退伙。同月,陈表示愿意入伙,陈出资8万元,代替赵的份额。在赵退伙前已经发生30万元的银行贷款,并告知陈。 (4)2003年11月,由于业务繁忙,张与刘决定聘任一名经营管理人员,为其分担管理任务。6月份与甲签订的买卖合同到期,无法支付货款 25万元。甲公司向人民法院提起诉讼,人民法院判决甲公司胜诉。张、刘以个人财产15万元偿还债务,以合伙企业财产偿还了10万元。 (5)2003年12月,公司经营严重亏损,无力偿还到期债务30万元,债权人向法院提起诉讼。法院在审理中发现合伙企业财产共25万元。 要求:张和李之间的转让是否有效张对外提供的担保是否有效2009年10月,国外甲公司拟购买国内乙国有企业位于市区的一座办公大楼,甲公司以该资产作为投资设立中外合资经营企业——丙公司。合营企业合同的主要内容有:总投资额5000万美元,其中注册资本为1500万美元。双方可在合营企业成立后以合营企业的名义贷款200万美元作为各自的出资。董事长由外方委派,副董事长可由外方委派,也可由中方委派,董事会成员为7人,有关注册资本的增加或减少需经2/3以上董事同意才可通过。甲公司自合营企业成立之日起3个月内支付全部买价。2010年2月,丙公司从丁公司购买一台机械设备,总价款为人民币150万元。依据双方约定,2010年5月28日,丙公司向丁公司支付定金人民币30万元;丁公司于7月8日交货,丙公司在收货后10日内付清余款。2010年5月28日,丙公司向丁公司开出一张金额为人民币30万元的转账支票。6月10日,丁公司向付款人Y提示付款,付款人Y拒绝付款。丁公司在遭拒绝付款后,遂向丙公司要求重新出票,在丙公司重新出票后,丁公司方获付款。2010年7月8日,丁公司按时交货。7月12日,丙公司将从戊公司背书受让的一张金额为人民币120万元的银行汇票背书转让给丁公司。7月15日,丙公司发现丁公司交付的该设备为伪劣产品,7月18日,丙公司将该设备退还了丁公司,同时要求丁公司返还货款及承担担保责任;丁公司同意退还货款,但拒绝承担担保责任。丙公司遂向人民法院提起诉讼。要求:根据以上事实并结合法律规定,回答下列问题:丙公司要求丁公司承担担保责任的依据是什么?丁公司应如何承担担保责任?甲在购买商品的时候询问售货员乙价格,乙问:“你愿意出多少钱购买”,此时乙向甲作出的是要约邀请。()甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一普通合伙企业,并签订了书面合伙协议。合伙协议的主要内容如下: (1)甲以货币出资10万元,乙以实物折价出资8万元,丁以货币出资4万元,丙以劳务作价出资6万元; (2)约定了分配利润和承担债务的比例; (3)由甲执行合伙企业事务,对外代表合伙企业,其他三人均不再执行合伙企业事务,但对外签订2万元以上的合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。 合伙企业在存续期间,发生下列事实: (1)甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人A公司签订了代销合同,乙合伙人获知后,认为该合同不符合合伙企业利益,经与丙、丁商议后,即向A公司表示对该合同不予承认,因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权利。 (2)合伙人丁撤资退伙,其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。合伙企业又接纳戊入伙,并修改了合伙协议。 (3)合伙企业的债权人A公司就合伙人丁退伙前发生的债务要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承担连带清偿责任。丁以自己已经退伙为由,拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由,拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。 (4)执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理,独自决定聘任合伙人以外的张某担任该合伙企业的经营管理人员;并以合伙企业名义为B公司提供担保。 (5)合伙人乙在其个人与C公司的买卖合同中,无法清偿C公司的到期债务8万元,C公司要求代位行使乙在合伙企业中的权利用于清偿债务。 要求:根据以上情况并结合《合伙企业法》的规定,分析回答下列问题:甲聘任张某担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为是否合法并说明理由。

参考答案:

(1)C公司的投资总额不符合规定。根据规定,外国投资者股权并购的,对并购后所设外商投资企业的注册资本在500万美元以上1200万美元以下的,投资总额不得超过注册资本的2.5倍。本题A公司对B企业股权并购设立C公司的投资总额为注册资本的2.6倍(2500/960=2.6倍),所以,C公司的投资总额是不符合规定的。
(2)首先,A公司支付股权转让价款的出资期限不符合规定。根据规定,外国投资者并购境内企业设立外商投资企业应自该企业营业执照颁发之日起3个月内支付转让款,特殊情况经批准应自该企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60%以上,1年内付清全部对价。本题A公司自该企业营业执照颁发之日起6个月内仅支付全部价款的50%,是不符合规定的。
其次,A公司追加增资部分的出资期限是符合规定的。根据规定,外国投资者股权并购的,并购后所设外商投资企业增资的,约定一次付清的投资者应自该企业营业执照颁发之日起6个月内缴清。本题约定一次缴清增资部分的出资在外商投资企业营业执照颁发之日起第5个月付清,是符合规定的。
(3)首先,B企业的改组事项不需要通知债权人并公告。根据规定,只有出售资产的境内企业才应履行通知债权人并公告的义务。本题中外国投资者是以股权并购的,无需将改组事项通知债权人并公告。
其次,应由C公司继承B企业改组前的债权和债务。根据规定,外国投资者股权并购的,并购后所设外商投资企业继承被并购境内企业的债权和债务。
(4)C公司的组织机构不符合规定。①中外合资经营企业不设股东会,以董事会为企业的最高权力机构;②中外合资经营企业中外合营者的一方担任董事长的,由合营他方担任副董事长,本题董事长和副董事长均由中方人员担任,是不符合规定的,总经理和副总经理的担任是符合规定的;③中外合资经营企业不设监事会。

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