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问题描述:

[问答题] 甲公司是一家股份有限公司,公司成立5年来,经营业绩良好。
(1)2008年1月,甲公司董事会召开会议,公司共有董事9人,有5人亲自出席。列席会议的一名监事向会议提交了因故不能出席会议的董事甲出具的代为行使表决权的授权委托书,委托该名监事代为行使表决权。该次会议主要讨论通过了两项议案:①决定解聘某会计师事务所;②提出拟组建乙股份有限公司的方案。会议结束后,所有决议事项均载入会议记录,并由董事长和记录员在记录上签名。
(2)甲公司提出拟组建乙股份有限公司的方案要点包括:①甲企业作为主要发起人,联合其他3家国有企业共同以发起设立方式于2008年9月前设立乙股份有限公司。②根据测算,到2008年末,乙公司的资产总额将达到人民币 16500万元,其中净资产为人民币4620万元,净资产包括原甲企业作为出资的、经评估作价980万元的注册商标专有权。③如果测算得以实现,2009年2月,将申请发行8000万股人民币普通股。④公司将按照有关规定,通过向询价对象询价的方式确定股票发行价格。询价方案为:向拟定的30家询价对象进行初步询价;向该30家询价对象配售1500万股。
要求:根据上述情况,回答下列问题:
(1)甲公司的董事会会议有何不合法之处并说明理由。
(2)甲公司拟定的设立乙股份有限公司及股票发行上市方案中的要点是否符合法律规定并说明理由。
(3)假如甲企业拟作为出资的注册商标在此之前已通过签订商标使用许可合同,许可丙公司使用其注册商标,并且出资时该注册商标已超过有效期3个月仍未申请续展注册,是否仍可以作为出资为什么

只要存款人具有借款或其他结算需要,都可以申请开立一般存款账户,且没有数量限制。 ( ) 建设工程承包人可以将其承包的全部建设工程分为几个独立的部分,以分包的名义转包给其他具有相应施工资格的承包人( ). 甲对乙的某部作品进行翻译并已出版,当丙对乙的同一部作品进行翻译时,甲有权予以阻止。( ) 2007年5月10日,某贸易公司签发30万元金额的汇票向建材厂购买建筑材料,委托A银行付款,建材厂持票后到某商场购物,将该票据背书给某商场。某商场为支付电器公司的货款,又将该汇票背书给电器公司。6月10日电器公司接收该汇票,向A银行提示承兑,12日A银行作出承兑,电器公司接收A银行承兑汇票后,由于公司内部发生严重火灾,待火灾事故处理完毕,票据到期日已超过15天,电器公司向A银行提示付款遭拒绝,理由是已过付款提示期限。为此电器公司又向其他票据债务人进行追索,同样被拒绝。无奈之下,电器公司将付款人A银行及出票人贸易公司作为被告起诉至法院,请求法院判令付款人或出票人支付货款及合理费用。但此时法院已宣告出票人贸易公司破产。
要求:根据上述情况,回答下列问题:
(1)A银行能以票据过期为由拒绝电器公司的付款请求吗为什么
(2)其他票据债务人对电器公司追索权的拒绝正确吗为什么
(3)法院应如何处理电器公司的诉讼 甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一普通合伙企业,并签订了书面合伙协议。合伙协议的主要内容如下:
(1)甲以货币出资10万元,乙以实物折价出资8万元,丁以货币出资4万元,丙以劳务作价出资6万元;
(2)约定了分配利润和承担债务的比例;
(3)由甲执行合伙企业事务,对外代表合伙企业,其他三人均不再执行合伙企业事务,但对外签订2万元以上的合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。
合伙企业在存续期间,发生下列事实:
(1)甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人A公司签订了代销合同,乙合伙人获知后,认为该合同不符合合伙企业利益,经与丙、丁商议后,即向A公司表示对该合同不予承认,因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权利。
(2)合伙人丁撤资退伙,其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。合伙企业又接纳戊入伙,并修改了合伙协议。
(3)合伙企业的债权人A公司就合伙人丁退伙前发生的债务要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承担连带清偿责任。丁以自己已经退伙为由,拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由,拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。
(4)执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理,独自决定聘任合伙人以外的张某担任该合伙企业的经营管理人员;并以合伙企业名义为B公司提供担保。
(5)合伙人乙在其个人与C公司的买卖合同中,无法清偿C公司的到期债务8万元,C公司要求代位行使乙在合伙企业中的权利用于清偿债务。
要求:根据以上情况并结合《合伙企业法》的规定,分析回答下列问题:
甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同是否有效并说明理由。

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参考答案:

(1)甲公司的董事会会议有下列不合法之处:
①列席董事会会议的监事接受董事委托行使表决权的作法不符合法律规定。根据《公司法》的规定,股份有限公司的董事因故不能出席会议时,可以书面委托其他董事代为出席,但书面委托中应当载明授权范围。在本题中,因故不能出席董事会会议的董事只能书面委托其他董事代为出席,而不能委托列席会议的监事。
②公司董事会解聘会计师事务所的决定不符合法律规定。根据《公司法》的规定,上市公司解聘或者续聘会计师事务所应由股东大会作出决定。
③由董事长和记录员在会议记录上签名不符合法律规定。根据《公司法》的规定,股份有限公司董事会的会议记录由出席会议的董事和记录员签名。
(2)甲公司拟定的设立乙股份公司及股票发行上市方案存在以下不符合法律规定之处;
①乙股份有限公司发起人数不符合法律规定。根据有关法律规定,设立股份有限公司的发起人应当在5人以上。由于募集设立方式已经不再适用,故《公司法》规定的国有企业改建为股份有限公司的,发起人可以少于5人的规定也不再适用。甲公司拟定由4家发起人以发起设立方式设立乙公司不符合法律规定。
②乙股份有限公司首次公开发行股票的时间不符合法律规定。根据有关法律规定,股份有限公司首次公开发行股票一般是在股份公司发起设立成立一年以后再申请首次公开发行股票。乙股份有限公司于2008年9月前设立,到2009年 2月尚不足一年。
③净资产及无形资产所占比例不符合法律规定。根据有关法律规定,股份有限公司首次公开发行股票应当符合的条件之一是:发行股票前一年末的净资产在总资产中所占比例不低于30%,无形资产在净资产中所占比例不高于20%。本题中,申请发行股票前一年末,乙公司的净资产在总资产中所占比例仅达 28%(4620/16500),而且商标所有权作价数额在净资产额中所占比例达到21% (980/4620)。
④拟定的30家询价对象进行初步询价合法。根据规定,发行人及其保荐机构应向不少于20家询价对象进行初步询价。向该30家询价对象配售2000万股不合法,根据规定,向参与累计投标询价的询价对象配售股票时,公开发行数量在4亿股以下的,配售数量应不超过本次发行总量的20%。而本题2000/8000= 25%>20%。
(3)其注册商标可以作为出资。首先,根据《商标法》的规定,商标注册人可以通过签订商标使用许可合同,许可他人使用其注册商标。甲公司通过签订商标使用许可合同,许可丙公司使用其注册商标,并没有转让商标所有权。其次,根据《商标法》的规定,注册商标有效期满,需要继续使用的,应当在期满前6个月内申请续展注册;在此期间未能提出申请的,可以给予6个月的宽展期。甲公司的注册商标虽然已超过有效期3个月,但未超出宽展期。

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建设工程承包人可以将其承包的全部建设工程分为几个独立的部分,以分包的名义转包给其他具有相应施工资格的承包人( ).
甲对乙的某部作品进行翻译并已出版,当丙对乙的同一部作品进行翻译时,甲有权予以阻止。( )
2007年5月10日,某贸易公司签发30万元金额的汇票向建材厂购买建筑材料,委托A银行付款,建材厂持票后到某商场购物,将该票据背书给某商场。某商场为支付电器公司的货款,又将该汇票背书给电器公司。6月10日电器公司接收该汇票,向A银行提示承兑,12日A银行作出承兑,电器公司接收A银行承兑汇票后,由于公司内部发生严重火灾,待火灾事故处理完毕,票据到期日已超过15天,电器公司向A银行提示付款遭拒绝,理由是已过付款提示期限。为此电器公司又向其他票据债务人进行追索,同样被拒绝。无奈之下,电器公司将付款人A银行及出票人贸易公司作为被告起诉至法院,请求法院判令付款人或出票人支付货款及合理费用。但此时法院已宣告出票人贸易公司破产。
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(2)其他票据债务人对电器公司追索权的拒绝正确吗为什么
(3)法院应如何处理电器公司的诉讼
甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一普通合伙企业,并签订了书面合伙协议。合伙协议的主要内容如下:
(1)甲以货币出资10万元,乙以实物折价出资8万元,丁以货币出资4万元,丙以劳务作价出资6万元;
(2)约定了分配利润和承担债务的比例;
(3)由甲执行合伙企业事务,对外代表合伙企业,其他三人均不再执行合伙企业事务,但对外签订2万元以上的合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。
合伙企业在存续期间,发生下列事实:
(1)甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人A公司签订了代销合同,乙合伙人获知后,认为该合同不符合合伙企业利益,经与丙、丁商议后,即向A公司表示对该合同不予承认,因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权利。
(2)合伙人丁撤资退伙,其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。合伙企业又接纳戊入伙,并修改了合伙协议。
(3)合伙企业的债权人A公司就合伙人丁退伙前发生的债务要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承担连带清偿责任。丁以自己已经退伙为由,拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由,拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。
(4)执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理,独自决定聘任合伙人以外的张某担任该合伙企业的经营管理人员;并以合伙企业名义为B公司提供担保。
(5)合伙人乙在其个人与C公司的买卖合同中,无法清偿C公司的到期债务8万元,C公司要求代位行使乙在合伙企业中的权利用于清偿债务。
要求:根据以上情况并结合《合伙企业法》的规定,分析回答下列问题:
甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同是否有效并说明理由。